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五年四审三公开,电商法通过后电商平台如何规范

2018.09.03 董潇 郭静荷 魏珉籍

2018年8月31日,第十三届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过《电子商务法》(以下简称“终稿”),其将于2019年1月1日起正式生效。从起草到出台历经五年时间、四次审议(我国法律一般仅经过三次审议),《电子商务法》作为电子商务领域的首部基础性法律势将对目前的电子商务实践产生较大影响。除平台经营者连带责任及知识产权保护等特殊条款,终稿对三审稿框架及内容改动较小,其主要内容总结如下。


一、调整对象和适用范围


《电子商务法》适用于“中国境内的通过互联网等信息网络进行商品交易或者服务交易的经营活动”(以下简称“电商活动”),但金融类产品和服务,利用信息网络提供新闻信息、音视频节目、出版以及文化产品等内容方面的服务均不适用(第二条)。考虑到电子商务法和互联网络的跨境特征,终稿明确将适用范围限定为中国境内的交易,并排除上述特殊类型的产品服务,严格限定了调整范围。


二、电子商务经营者


电子商务经营者是指“通过互联网等信息网络从事销售商品或者提供服务的经营活动的自然人、法人和非法人组织”。


终稿明确了电子商务经营者的三种类型,包括:(i)电子商务平台经营者;(ii)平台内经营者;以及(iii)通过自建网站、其他网络服务销售商品或者提供服务的电子商务经营者。其中电子商务平台经营者(以下简称“平台经营者”),是指在电子商务中为交易双方或者多方提供虚拟经营场所、交易撮合、信息发布等服务,供交易双方或者多方独立开展交易活动的法人或者非法人组织(第九条)。


三、电子商务经营者的一般义务


电子商务经营者在经营电商活动时应当遵守一系列一般性义务,主要包括:


• 进行市场主体登记;

• 获得必须的行政许可;

• 对资质证照及其他重要信息进行公示,如自行终止电商活动应提前三十日进行公示;

• 遵循相关法律法规规定的个人信息保护规则,明示用户信息查询、更正、删除以及用户注销的方式、程序,及时响应用户请求;

• 全面、真实、准确地披露商品或者服务信息,保障消费者的知情权和选择权;

• 承担商品运输中的风险和责任。


此外最终稿着力解决电子商务发展中的突出问题,包括:


• 针对“刷单”问题,规定电子商务经营者不得以虚构交易、编造用户评价等方式进行虚假或者引人误解的商业宣传,欺骗、误导消费者;

• 针对“大数据杀熟”问题,规定电子商务经营者根据消费者的兴趣爱好、消费习惯等特征向其推销商品或者服务,应当同时向该消费者提供不针对其个人特征的选项,尊重和平等保护消费者合法权益;

• 针对“搭售”问题,规定电子商务经营者搭售商品或者服务,应当以显著方式提请消费者注意,不得将搭售商品或者服务作为默认同意的选项;

• 针对押金收取及退还,规定电子商务经营者应当明示押金退还的方式、程序,不得对押金退还设置不合理条件、并应及时退还;

• 针对“平台经营者2选1”问题,规定电子商务经营者因其技术优势、用户数量、对相关行业的控制能力以及其他经营者对该电子商务经营者在交易上的依赖程度等因素而具有市场支配地位的,不得滥用市场支配地位,排除、限制竞争。


四、电子商务平台经营者的特别规定


平台经营者除需要遵守一般经营者的法律义务外,还需要遵守如下特别规定:


• 履行对平台内经营者的核验和管理义务;

• 履行对工商、税务等政府部门的信息报送义务;

• 对商品和服务信息、交易信息记录、保存不少于三年;

• 制定平台服务协议和交易规则,且在显著位置持续公示,修改服务协议和交易规则的需公开征求意见;

• 公示对平台内经营者的处罚;

• 区分自营和非自营业务;

• 建立健全信用评价制度,不得删除消费者对其平台内销售的商品或者提供的服务的评价;

• 对竞价排名的广告显著标明“广告”;

• 建立知识产权保护规则,在规定的情况下采取删除、屏蔽、断开链接、终止交易和服务等必要措施。


终稿中针对不同情形规定了平台经营者应承担的不同责任:


• 连带责任:知道或者应当知道平台内经营者销售的商品或者提供的服务不符合保障人身、财产安全的要求,或者有其他侵害消费者合法权益行为,未采取必要措施的;

• 连带责任:知道或者应当知道平台内经营者侵犯知识产权,未采取必要措施的;

• 相应责任:对平台内经营者的资质资格未尽到审核义务,或者对消费者未尽到安全保障义务,造成消费者损害的。值得注意的是终稿未采纳曾在审议稿及其立法讨论中提出的连带责任、补充责任等选项,最终采取了较为原则性的规定,平台经营者具体责任需要在根据实际情形具体认定。


五、电子商务合同的订立及履行


终稿对使用自动信息系统订立或者履行合同的法律效力,电子商务合同成立条件、交付时间进行了明确约定,并对电子商务中的物流服务、电子支付服务进行了原则性规范。


特别地,终稿中对电子支付服务提供者在信息保存、处置非授权的支付和举证责任方面提出了新的要求:

• 电子支付服务提供者应当向用户免费提供对账服务以及最近三年的交易记录;

• 用户电子支付服务提供者发现支付指令未经授权,或者收到用户支付指令未经授权的通知时,应当立即采取措施防止损失扩大,因未及时采取措施导致损失扩大的,电子支付服务提供者对损失扩大部分承担责任。

• 未经授权的支付造成的损失,由电子支付服务提供者承担;电子支付服务提供者能够证明未授权支付是因用户的过错造成的,不承担责任。


六、电子商务争议解决


对于争议解决,终稿值得关注的是规定了电子商务经营者的举证责任,即:

• 在电子商务争议处理中,电子商务经营者应当提供原始合同和交易记录;

• 因电子商务经营者丢失、伪造、篡改、销毁、隐匿或者拒绝提供上述资料,致使人民法院、仲裁机构或者有关机关无法查明事实的,电子商务经营者应当承担相应的法律责任。


七、简评


《电子商务法》是我国电子商务领域首部综合性立法,内容涵盖消费者权利保护、经营主体义务、电子商务合同、电子支付、网络安全、个人信息保护、反不正当竞争、知识产权保护等各方面。可以预见,电子商务经营者,特别是平台经营者,需根据新法重新审视自身的规则设置、内部机制是否能够满足新法项下强化的消费者保护义务及监管责任,并在2019年1月1日前的4个月时间内完成合规。


同时亦可以预见,终稿如何与相关领域的现有规定衔接和补充(比如在市场准入上与现行的商事法律制度相衔接,在数据文本上与《合同法》和《电子签名法》相衔接)、实践之中如何理解和适用原则性条款和要求、以及如何适应目前不断变化的业务模式,必然存在相当的不确定性和政策空间。


电子商务法并未明确执行的主管机关,因此,在实践之中,将由各主管部门在现有分工范围内各自负责。在这种情况下,各个部门如何具体分工、协同执法也是值得关注。

鉴于电子商务法仅仅是一部原则性规定,因此在落地过程中必定出台相应的细则和指南,我们将密切关注《电子商务法》相关细则及指南的立法、执法进展及对企业的影响。